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國內著(zhù)名勞動(dòng)法與員工關(guān)系管理實(shí)戰專(zhuān)家 勞動(dòng)仲裁員、勞動(dòng)爭議案件調解指導專(zhuān)家 國家人力資源管理師資格認證培訓導師 國家勞動(dòng)關(guān)系協(xié)調師資格認證培訓導師 國內第一位倡導、傳播、實(shí)施“國家勞動(dòng)法與企業(yè)薪酬績(jì)效有機整合”的先行者 國內原創(chuàng )型、實(shí)戰型、顧問(wèn)型的培訓師 ..
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試用期超過(guò)六個(gè)月是否視為“自動(dòng)轉正”？
時(shí)間：2012-02-01 作者：鐘永棣
| 問(wèn)題：《勞動(dòng)合同法》規定，三年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過(guò)六個(gè)月。如果應屆生簽訂了三年的勞動(dòng)合同，那么：1、試用期超過(guò)六個(gè)月是否視為“自動(dòng)轉正”？2、如此時(shí)以“試用期不通過(guò)”為由被解雇，是否能獲得相應賠償？ 勞動(dòng)法專(zhuān)家、培訓師鐘永棣答復： 1、根據《勞動(dòng)合同法》的規定，試用期最長(cháng)為6個(gè)月，試用期如果超過(guò)6個(gè)月，那么超過(guò)部分是無(wú)效的，超過(guò)部分將被認定“屬于轉正后的勞動(dòng)合同期限”或“視為自動(dòng)轉正”。如果違法約定的部分已經(jīng)履行完畢，那么勞動(dòng)者還可依據《勞動(dòng)合同法》第八十三條的規定提出賠償要求。 法律依據： 《勞動(dòng)合同法》 第十九條 ……三年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過(guò)六個(gè)月……試用期包含在勞動(dòng)合同期限內。 第八十三條 用人單位違反本法規定與勞動(dòng)者約定試用期的，由勞動(dòng)行政部門(mén)責令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿(mǎn)月工資為標準，按已經(jīng)履行的超過(guò)法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。 2、根據《勞動(dòng)合同法》第二十一條的規定，只有該法第三十九條和第四十條第一項、第二項的理由，才能解雇試用期的勞動(dòng)者；實(shí)踐中，用人單位應提供充分證據證明上述理由的客觀(guān)性、真實(shí)性。依據有關(guān)文件及結合司法實(shí)踐，《解雇通知書(shū)》必須在試用期滿(mǎn)前發(fā)出且送達給勞動(dòng)者才成立，如果在試用期滿(mǎn)后發(fā)出《解雇通知書(shū)》將很可能被認定違法解除。根據《勞動(dòng)合同法》第四十六條的規定，以該法第三十九條的理由解雇試用期的勞動(dòng)者，用人單位無(wú)須支付經(jīng)濟補償或賠償金；以該法第四十條第一項、第二項的理由解雇試用期的勞動(dòng)者，則須支付經(jīng)濟補償；以其他理由解雇，則屬于違法解除，須支付賠償金（即2倍經(jīng)濟補償）。 法律依據： 《勞動(dòng)合同法》 第二十一條 在試用期中，除勞動(dòng)者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規定的情形外，用人單位不得解除勞動(dòng)合同。 第三十九條 勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同： （一）在試用期間被證明不符合錄用條件的； （二）嚴重違反用人單位的規章制度的； （三）嚴重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的； （四）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六條第一款第一項規定的情形致使勞動(dòng)合同無(wú)效的； （六）被依法追究刑事責任的。 第四十條 有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書(shū)面形式通知勞動(dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同： （一）勞動(dòng)者患病或者非因工負傷，在規定的醫療期滿(mǎn)后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的； （二）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的； 第四十六條 有下列情形之一的，用人單位應當向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟補償： （三）用人單位依照本法第四十條規定解除勞動(dòng)合同的； 《對<關(guān)于如何確定試用期內不符合錄用條件可以解除勞動(dòng)合同的請示>的復函》（勞部發(fā)[1995]16號，1995年1月19日）：對試用期內不符合錄用條件的勞動(dòng)者，企業(yè)可以解除勞動(dòng)合同；若超過(guò)試用期，則企業(yè)不能以試用期內不符合錄用條件為由解除勞動(dòng)合同。 |
